Externalitzar la publicitat no eximeix de responsabilitat

L’anunciant és responsable de la publicitat encara que l‘hagi externalitzat. La sala tercera del contenciós administratiu estima que encara que es subcontracti a una empresa externa per a les campanyes publicitàries això no elimina la responsabilitat de l'anunciant.

Ho ha dictaminat el Tribunal Suprem. L’externalització de la publicitat no eximeix a les empreses de l’obligació que tenen de d’excloure als clients que no la volen rebre. Confirma així una multa de 40.000€ a Mutua Madrileña per enviar anuncis a un client que expressament havia rebutjat l’ús de les seves dades.

Diu la Sala Tercera que encari que es subcontracti a una empresa externa per les campanyes publicitàries, no s’elimina la responsabilitat de l’empresa anunciant.

El client, que tenia tres pòlisses d'assegurança en la Mútua, comptava amb dos comptes de correu electrònic inscrites en la Llista Robinson (servei d'exclusió publicitària) des de gener de 2012. Segons els fets provats en el plet, el 20 de desembre de 2011 va exercir el seu dret d'oposició al tractament de les seves dades personals davant Mutua Madrileña, en una comunicació en la qual només autoritzava a la companyia a que utilitzés les seves dades personals en el que resultés imprescindible per al desenvolupament de la relació contractual, excloent "tractaments amb fins publicitaris o de prospecció comercial, "la realització de segmentacions", "estudis de màrqueting" o "campanyes publicitàries". A pesar d’això, el denunciant va continuar rebent comunicacions comercials.

Mutua Madrileña, en recurs, va al·legar que haver facilitat  a l’empresa de publicitat un fitxer d’exclusió amb clients que no volien publicitat hagués  suposat una cessió consentida de dades. I que l’empresa contractista assumia com propi el compliment de les obligacions en matèria de protecció de dades.

El Tribunal rebutja els arguments perquè MM no va adoptar cap mesura cautelar per evitar l’enviament de publicitat i que segons la normativa de protecció de dades, l’anunciant està obligat a comunicar les sol·licituds del dret d’oposició que s’hagin exercit a l’empresa que fa la campanya publicitària.

En resum, les empreses han d’estar atentes a l’exercici de drets per part de l’usuari (per la qual cosa han de tenir els corresponents protocols) i fer-los efectius. I per la seva part, les empreses de publicitat, en els contractes de tractament de dades, han de tenir present circumstàncies con la recollida aquí i estar vigilants  perquè, encara que no acabi en sanció, la seva reputació es pot veure perjudicada.

Oferta de treball per a treballadors amb anticossos del COVID-19

Han començat a aparèixer ofertes de treball en les que es demana als candidats informació sobre si han passat el coronavirus i desenvolupat anticossos com requisit per accedir al lloc de treball proposat. L’Agència Espanyola de Protecció de Dades (AEPD) ja ha sortir al pas amb un comunicat en el que adverteix, com no pot ser d’altre manera, que aquestes pràctiques constitueixen una vulneració de la normativa de protecció de dades aplicable.

Segons explica l’AEPD,  la informació d'haver patit el coronavirus i desenvolupat anticossos d'aquesta malaltia és una dada personal relativa a la salut, que el Reglament General de Protecció de Dades (RGPD) qualifica de categoria especial en el seu article 9, pel que la seva recollida i utilització per la possible empresa ocupadora està subjecta a la normativa de protecció de dades, fonamentalment el citat RGPD i la Llei Orgànica de protecció de dades personals i garantia dels drets digitals (LOPDPGDD), que resulten plenament aplicables.

Per que es pugui dur a terme el tractament, el RGPD exigeix fonamentar-lo en el consentiment de l’interessat. Aquest consentiment ha de consistir en una manifestació de voluntat lliure, específica, informada i inequívoca. Però en el cas que ens ocupa, l’Agència entén que no hi ha veritable o lliure elecció o no es pot denegar o retirar el consentiment sense patir un perjudici o quan hi hagi un desequilibri clar entre les parts, com seria en aquest cas. Quan una persona va a buscar feina, la majoria de vegades es troba en un situació de inferioritat i vulnerabilitat que impedeix el consentiment lliure que exigeix la normativa.

A més de no existir base lícita, la finalitat tampoc seria legítima perquè la informació sobre la immunitat a la COVID-19 donaria lloc a una diferència de tracte que no obeeix a una justificació objectiva i raonable.

Per últim, l’Agència afirma que aquesta informació no s’ha d’incloure en el currículum perquè l’empresa destinatària tindria que suprimir-la per no infringir la normativa de protecció, el que podria suposar la destrucció del currículum.

Sembla clar que els efectes del coronavirus s’estendran durant mesos i ens donaran moltes sorpreses. I la majoria desagradables. Haurem de desempolsar els nostre particular manual de resiliència aplicada per superar-los.

Imatge Pixabay

Nou Curs de Compliance Penal dissenyat per Molins Defensa Penal

Des de Tecnolawyer Academy ens satisfà anunciar el llançament d'una sèrie de Cursos de Formació online en matèria de Dret penal i de Compliance, desenvolupats conjuntament amb Molins Defensa Penal.

El primer és el Curs de Compliance per Empresaris, Professionals, Directius i Estudiants. El contingut ha estat dissenyat per advocats i doctors en Dret, penal especialistes en matèria de Compliance de Molins Defensa Penal i desenvolupat tècnicament per Tecnolawyer.

El Curs permet conèixer la situació actual a Espanya en matèria de responsabilitat penal de les persones jurídiques, així com els requisits que ha de contemplar tot Sistema de Compliance penal. D'aquesta manera, el destinatari podrà conèixer no només l'estat regulatori, sinó comprendre els fonaments bàsics d'un Sistema de Compliance penal i la seva posada en pràctica requisit per requisit.

S'orienta a empresaris, professionals, directius i estudiants que vulguin obtenir un coneixement transversal en matèria de Compliance penal per a la posterior posada en pràctica a l'empresa o desenvolupament professional.

Els nostres avantatges:

  • 3 hores de durada
  • Àudios de reforç
  • Situacions pràctiques
  • Jurisprudència
  • Materials descarregables
  • 30 dies per realitzar el Curs
  • Test final amb Acreditació
  • Garantia d'excel·lència acadèmica

Més informació

Pijama amb coll de camisa per videoconferències

Està clar que el COVID19 ha capgirat el món que coneixíem fins ara. Tant el personal com el professional. I junt els legítims esforços de les persones i les empreses per adaptar-se invertint en tecnologia i recursos de tota mena per front a les carències que s’han posat de manifest, han  aparegut iniciatives variades, des de les més enginyoses a les més frikies. En aquest últim apartat podem encabir la noticia que dona títol a aquest post.  

Es tracta d’una iniciativa japonesa que ha dissenyat una pijama amb coll de camisa per poder fer videoconferències. Està clar que el teletreball ha arribat per quedar-se.  I també sembla que hem d’aprendre moltes coses.

Aquesta setmana he impartit la meva primera classe virtual a un grup d’advocats. Val a dir que ha estat tota una experiència. El tema va ser “Entorn digital en l’exercici de l’advocacia” i vam tractar de fer una aproximació a la transformació digital dels despatxos, tot repassant idees, criteris, les tendències, el futur i, com és natural, les principals eines de que disposem per abordar amb solvència aquest procés.

La experiència m’ha provocat diverses reflexions que comparteixo amb vosaltres. Primer de tot és necessari invertir en tecnologia. Sembla una obvietat però hem de tenir, com a mínim, un bon ordinador (i potser un segon), la millor càmera que ens puguem permetre, un segon monitor gran, una tablet i uns auriculars inalàmbrics. La tablet és imprescindible per si volem prendre notes, per exemple. No podem fer ostentació de dominar les tecnologies i prendre notes en un paper.

Però necessitem més. Cal una bona il·luminació, si pot ser natural millor (preveure els canvis de llum si la sessió és llarga) o una artificial amb suficient potència per que ens veiem bé. I un fons chroma per poder afegir un fons virtual (solucionem problemes de privacitat) i una bona cadira per no acabar amb mal d’esquena.

I formació. No sols en l’ús dels dispositius i les aplicacions (que per cert, han de estar llicenciades) sinó també, i molt important, en la comunicació amb els altres participants. Regles d’etiqueta, maneres de fer, com expressar-nos quan tenim limitacions (no podem gesticular, no podem caminar com ho fem en una presentació física) i molts altres detalls que només la pràctica farà que arribem a dominar la tècnica de la comunicació a distància.

I a més, naturalment, complir amb la normativa de protecció de dades.

Ah, i no oblideu el pijama amb coll de camisa!

Cuideu-vos!

Imatge de  ReasonWhy

Tecnologia, Privacitat i Estat d’Alarma

Llegíem dies enrere que un alumne ha demandat a la Universitat de Córdoba per la videovigilància en els exàmens online. L’estudiant entén que amb aquest sistema “es viola el dret a la intimitat del domicili i que no hi ha base legal per fer-ho”. El jutjat número 3 de la plaça l’ha admès a tràmit i s’han sol·licitat mesures cautelars.

Ens trobem amb un exemple clàssic de conflicte entre Tecnologia i Privacitat. I no és l’únic aquests dies: el de la presa de temperatura n’és un altre per qüestions de privacitat dels usuaris.

Hem de començar a assumir que les coses no tornaran a ser com abans. Es més, no hauríem de voler que fos així. Hem d’entendre que, un cop superada la pandèmia, la majoria de coses que hem fet i les tecnologies que hem aplicat, les hem de continuar fent-les servir, més intensament i millorades en la mesura que puguem. Tot allò que es pugui fer a distància (teletreball, telemedicina, teleeducació, telejustícia, etc.), s’ha de fer més i millor. Això redundarà en una millora de la productivitat, del medi ambient i de la conciliació laboral, entre altres. Un procés en el que trobarem inconvenients de tot tipus (tot i que durant la pandèmia ho estem fent tots prou bé) que hem d’anar superant per mirar endavant i no tornar a pràctiques inassumibles a aquestes alçades de segle.

I un inconvenient a resoldre es la intrusivitat de les tecnologies pel que fa a la nostra vida privada i en els nostres drets com a ciutadans. El titular de la notícia n’és un clar exemple. La Universitat, per pressió de donar una resposta acadèmica a la situació, segurament no ha plantejat adequadament la qüestió.  Però cal aplaudir la valentia de voler implementar una solució tecnològica d’eproctoring [i] a un problema al que cal enfrontar-nos per moltes raons que aquí no toca exposar però que tots tenim en el cap.

Per acabar, dos consideracions jurídiques de la noticia. Sorprèn, sense haver llegit la demanda, que sigui per violació de la intimitat de domicili i no per protecció de dades. Tenim en compte que l’alumne està advertit per endavant  i que pot situar la càmera com li sembli més oportú (fins i tot posar un fons virtual) , sembla difícil que es violi la intimitat. Però temps hi haurà per seguir el tema amb calma.

L’altre consideració es recordar que qualsevol intromissió en la intimitat ha de tenir una regulació per Llei Orgànica perquè afecta al dret a la privacitat, regulat per l’article 8.1 del Conveni Europeu de Drets Humans (CEDH) i l’article 18 de la Constitució Espanyola (CE).

 

Com sempre, cuideu-vos!

[i] El e-proctoring, és a dir la supervisió tecnològica, és l’àmbit de treball actual pel que fa referència als exàmens online. Un exemple d’eina d’aquest estil és Smowl que registre a l’alumne, monitoritza la seva identitat constantment, s’analitzen les imatges amb un reconeixedor facial i, finalment, es certifica que l’alumne ha fet per ell mateix l’examen. Fins i tot verifica la IP d’accés i si altres usuaris la estan fent servir simultàniament. L’aplicació garanteix la privacitat amb una estructura per capes, separant les dades de les imatges.  Entre els seus clients es troba La universitat Oberta de Catalunya (UOC).

 

Podem ser sancionats si la nostra web no està adequada?

Aquesta és una consulta recurrent. I acostuma a anar acompanyada d’expressions com “si som molt petits” o “qui vols que ens denunciï” o “ho tinc pendent però no tinc temps” o “això és per Google o Facebook” o similar.

Doncs en aquest tema hi ha, com sempre, bones i males notícies. Veiem. 

Començaré amb unes quantes declaracions que, no per òbvies, hem de deixar d’insistir. La primera és que en un estat de dret, les lleis són iguals per tothom. En l’àmbit empresarial i pel que fa a la protecció de dades, el Reglament (UE) 2016/679 del Parlament Europeu i la Llei Orgànica 3/2018, de 5 de desembre de Protecció de Dades estableixen sancions en funció de la gravetat de les conductes i no pas en funció de la mida de l’empresa. Com es natural, una empresa petita pot tenir una conducta impròpia com Facebook i serà sancionada igualment. Això sí, l’empresa petita pot haver posat en risc o compromès un número petit de dades mentre que en el cas de Facebook poden ser milions. Per tant, la sanció serà menor però es sancionarà, sens dubte.

I sí, et poden sancionar per la pàgina web i per diversos motius com són que falti algun document, que els documents no compleixin amb la normativa, que la política de cookies no sigui correcta i un llarg seguit de casuístiques a les que hem de prestar atenció.

I es poden sancionar totes les web, independentment de l’extensió que tingui. No només les .es que corresponen a Espanya, sinó el .cat, el .com i tots els dominis. El Reglament aplica a qualsevol tractament de dades de ciutadans europeus, sense tenir en compte el domini i es pot sancionar a qualsevol web del món que infringeixi lo estipulat en la llei de protecció de dades europees.

Les sancions es classifiquen en molt greus, greus i lleus. Entre les primeres podem citar el no tenir un procediment per l’exercici dels drets dels usuari, tractament de dades de forma il·lícita (falta de consentiment, compra bases de dades, ...), consentiments recollits incomplint la llei, fer servir les dades per finalitats diferents de les explicades al recollir el consentiment o no facilitar l’accés a l’autoritat de control l’exercici de les seves potestats d’investigació, entre altres.

Pel que fa a les greus estan, a tall d’exemple, el tractament de dades de menors sense el consentiment adequat, contractar un encarregat sense garanties, no aplicar les mesures organitzatives o tècniques adequades.

No ens allargarem amb les lleus. Només recalcar la importància de que la nostre web estigui adequada a la llei, no només per prevenir les sancions sinó per transmetre la percepció de que fem les coses bé i que tenim la màxima cura per les dades que per totes les altres coses que fe a l’empresa.

Ah, i recordar que la web és la part externa i visible de l’empresa. I que cal adequar també la part interna. Però això serà en un altre post.

Revisió Texts legals web